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【基本案情】
2019年1月1日，申請(qǐng)人某廣告?zhèn)髅接邢薰九c被申請(qǐng)人某傳媒有限責(zé)任公司簽訂《合同》，約定：被申請(qǐng)人實(shí)施某地鐵一號(hào)線（一期）平面廣告媒體經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目招商，已接收申請(qǐng)人對(duì)該經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的競(jìng)價(jià)。被申請(qǐng)人授權(quán)申請(qǐng)人在經(jīng)營(yíng)許可期、經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)線路內(nèi)廣告資源的經(jīng)營(yíng)。經(jīng)營(yíng)期限分為市場(chǎng)培育期和正式經(jīng)營(yíng)期。合同生效日起至2019年2月28日為市場(chǎng)培育期。2019年3月1日至2027年2月28日為正式經(jīng)營(yíng)期。第1年度經(jīng)營(yíng)權(quán)（2019年3月1日至2020年2月29日）的經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)為32200000元。第2年度經(jīng)營(yíng)權(quán)（2020年3月1日至2021年2月28日）的經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)為34132000元。正式經(jīng)營(yíng)期申請(qǐng)人按照經(jīng)營(yíng)月份平均分為12期支付當(dāng)年的經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)，申請(qǐng)人應(yīng)在期初5個(gè)工作日內(nèi)向被申請(qǐng)人預(yù)先足額支付檔期的經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)。如申請(qǐng)人逾期支付經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)及其他任何一項(xiàng)費(fèi)用，被申請(qǐng)人均有權(quán)按每日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)，按日向申請(qǐng)人收取該逾期款項(xiàng)的滯納金。發(fā)生爭(zhēng)議提交福州仲裁委員會(huì)仲裁。
2020年2月29日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人出具《關(guān)于疫情期間地鐵1號(hào)線平面廣告經(jīng)營(yíng)相關(guān)事宜的復(fù)函》，內(nèi)容有：考慮新冠肺炎影響，被申請(qǐng)人根據(jù)某市政府及某市國(guó)資委有關(guān)“2020年2月份租金免收、3、4月份減半”政策予以減免相應(yīng)的經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)。
2020年5月29日—2020年12月7日，被申請(qǐng)人曾多次向申請(qǐng)人出具催繳某地鐵1號(hào)線（一期）平面廣告媒體經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目履約保證金的相關(guān)函件。2021年3月31日，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人出具《關(guān)于某地鐵1號(hào)線（一期）平面廣告媒體經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目有關(guān)費(fèi)用的催繳函》，合計(jì)費(fèi)用650487.33元，并請(qǐng)求申請(qǐng)人在2021年3月31日前核付相應(yīng)款項(xiàng)。
另查明：
2020年12月16日，本會(huì)（2020）榕仲裁300號(hào)《裁決書》裁決：“一、確認(rèn)申請(qǐng)人某廣告?zhèn)髅接邢薰緫?yīng)付的《某地鐵1線（一期）平面廣告媒體經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目合同》項(xiàng)下2020年3、4月的剩余經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)免除?！?/span>
2021年6月1日，本會(huì)（2020）榕仲裁263號(hào)《裁決書》裁決：“一、被申請(qǐng)人某傳媒有限責(zé)任公司應(yīng)退還多扣劃的申請(qǐng)人某廣告?zhèn)髅接邢薰?97617.98元款項(xiàng)為履約保證金。”
申請(qǐng)人某廣告?zhèn)髅接邢薰咎岢鲋俨谜?qǐng)求：一、被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人退還多扣劃的3125854.71元逾期付款滯納金（即滯納金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)超過全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心發(fā)布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍部分，其中：因逾期支付經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)多扣劃的2020年1月24日至2020年1月31日162488.89元，2020年3月、4月401046.5元，2020年5月至2021年3月2173493.15元；因逾期支付履約保證金多扣劃的2020年1月23日至2021年2月28日388826.17元）；二、仲裁案件受理費(fèi)及處理費(fèi)由被申請(qǐng)人承擔(dān)。
【案件焦點(diǎn)】
1、關(guān)于合同效力問題
2、關(guān)于滯納金問題
【仲裁庭意見】
一、關(guān)于合同效力問題
申請(qǐng)人某廣告?zhèn)髅接邢薰九c被申請(qǐng)人某大地傳媒有限責(zé)任公司簽訂的《合同》，雙方當(dāng)事人主體適格，意思表示真實(shí)，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)按約定全面履行。
二、關(guān)于滯納金問題
仲裁庭認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定，約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。本案中，申請(qǐng)人某廣告?zhèn)髅接邢薰居馄诟犊畹氖聦?shí)存在，被申請(qǐng)人有權(quán)要求申請(qǐng)人承擔(dān)違約責(zé)任。但《合同》約定的每日千分之三的滯納金標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于年利率108%，明顯過高。被申請(qǐng)人亦未能舉證證明申請(qǐng)人逾期付款行為給其造成的實(shí)際損失確高于按該標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的滯納金。對(duì)于申請(qǐng)人某廣告?zhèn)髅接邢薰娟P(guān)于滯納金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)調(diào)低為全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心發(fā)布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率4倍的主張，仲裁庭認(rèn)為，考慮到本案《合同》的簽約過程，結(jié)合《合同》簽訂后的實(shí)際履行情況、申請(qǐng)人違約付款的事實(shí)，及申請(qǐng)人的過錯(cuò)因素，參考相關(guān)司法解釋關(guān)于資金占用損失的規(guī)定，滯納金應(yīng)以年利率24%基礎(chǔ)上增加30%標(biāo)準(zhǔn)為宜。
依照被申請(qǐng)人2020年2月29日向申請(qǐng)人出具的《關(guān)于疫情期間地鐵1號(hào)線平面廣告經(jīng)營(yíng)相關(guān)事宜的復(fù)函》，及本會(huì)（2020）榕仲裁300號(hào)《裁決書》，申請(qǐng)人無需繳納2020年2月、3月、4月的經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)，相應(yīng)的滯納金亦沒有根據(jù)。故被申請(qǐng)人所扣的2020年3月、4月的滯納金，應(yīng)當(dāng)予以退還。因2020年1月的經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)申請(qǐng)人存在逾期，故應(yīng)繼續(xù)支付2020年1月9日至2020年1月24日期間的滯納金。對(duì)2020年5月至2020年12月、2021年2月、2021年3月期間的經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)申請(qǐng)人存在逾期情況的，應(yīng)相應(yīng)支付計(jì)算至付款日的滯納金。對(duì)于申請(qǐng)人逾期支付履約保證金的情況，也應(yīng)支付相應(yīng)的滯納金。結(jié)合申請(qǐng)人付款及被申請(qǐng)人扣款情況，被申請(qǐng)人實(shí)際扣劃的滯納金合計(jì)為3581496.68元，按年利率24%上浮30%標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的滯納金合計(jì)為918796.72元，故被申請(qǐng)人多扣劃的滯納金2662699.96元，應(yīng)予以退還。
【裁決結(jié)果】
一、被申請(qǐng)人某傳媒有限責(zé)任公司應(yīng)于本裁決作出之日起10日內(nèi)向申請(qǐng)人某傳媒有限公司退還多扣劃的滯納金2662699.96元。
二、駁回申請(qǐng)人某廣告?zhèn)髅接邢薰镜钠渌俨谜?qǐng)求。
【評(píng)析】
“滯納金”一詞并非規(guī)范的民事法律用語，不是一種民事責(zé)任形式。通常而言，它發(fā)生在不平等的行政關(guān)系主體之間，即行政管理相對(duì)人違反法律規(guī)定的繳費(fèi)義務(wù)（如稅費(fèi)、工商管理費(fèi)等），由國(guó)家行政管理部門依法向行政管理相對(duì)人采取的一種懲罰性措施，具有強(qiáng)制性，屬于行政法范疇。由此可見，“滯納金”與違約金在適用范圍、當(dāng)事人雙方主體地位、法定性與強(qiáng)制性方面具有明顯差異。
近年來，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，“滯納金”一詞已經(jīng)變異，頻繁出現(xiàn)于民商事合同中，合同的雙方當(dāng)事人為預(yù)防在合同履行過程中一方出現(xiàn)延遲履行的情形，常常約定按日支付一定比例的“滯納金”。這時(shí)作為民商事合同中高頻詞匯的“滯納金”，通常是指因違約方遲延履行而需承擔(dān)額外的金錢給付義務(wù)，據(jù)此彌補(bǔ)守約方的損失，它具有補(bǔ)償與懲罰的雙重性質(zhì)，所以在審理過程中會(huì)被認(rèn)定為是違約金或逾期付款利息。就本案而言，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人在《合同》中約定：“正式經(jīng)營(yíng)期申請(qǐng)人按照經(jīng)營(yíng)月份平均分為12期支付當(dāng)年的經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)，申請(qǐng)人應(yīng)在期初5個(gè)工作日內(nèi)向被申請(qǐng)人預(yù)先足額支付檔期的經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)。如申請(qǐng)人逾期支付經(jīng)營(yíng)權(quán)費(fèi)及其他任何一項(xiàng)費(fèi)用，被申請(qǐng)人均有權(quán)按每日千分之三的標(biāo)準(zhǔn)收取該逾期款項(xiàng)的滯納金?！痹摋l款系合同雙方真實(shí)的意思表示，并未違反法律禁止性規(guī)定，被申請(qǐng)人也稱設(shè)定該條款目的除了填補(bǔ)守約方遭受的損失之外，更為了督促義務(wù)人根據(jù)合同約定履行義務(wù)，并對(duì)惡意違約方予懲罰。因此，仲裁庭將《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定關(guān)于違約金的內(nèi)容適用于該《合同》約定的“滯納金”條款。在《合同》的履行過程中，由于申請(qǐng)人存在逾期付款的事實(shí)，則被申請(qǐng)人有權(quán)要求其承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。但申請(qǐng)人稱《合同》約定的每日千分之三的滯納金標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于年利率108%，遠(yuǎn)超過全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心發(fā)布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍部分（當(dāng)年LPR的四倍應(yīng)為15.4%），明顯過高。因此，申請(qǐng)人請(qǐng)求適當(dāng)減少違約金，并要求依據(jù)全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心發(fā)布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率4倍予以支付，但其未就違約金過高進(jìn)行相應(yīng)舉證；同樣，被申請(qǐng)人主張其違約金合理，其也未對(duì)合理性予以舉證，亦未能舉證證明申請(qǐng)人逾期付款行為給其造成的實(shí)際損失確高于該標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的違約金。
近來，最高人民法院也發(fā)布了《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉合同編通則部分的解釋（征求意見稿）》，向社會(huì)公開征求意見。其中，第六十六條【金錢債務(wù)中違約損失的計(jì)算】第1款規(guī)定，因不履行租金、價(jià)款或者報(bào)酬等金錢債務(wù)，或者履行金錢債務(wù)不符合約定，非違約方依據(jù)當(dāng)事人之間的約定請(qǐng)求違約方賠償自約定支付日至實(shí)際支付日之間的逾期付款損失的，人民法院依法予以支持；沒有約定的，人民法院可以違約行為發(fā)生時(shí)中國(guó)人民銀行授權(quán)全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的同期同類貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率（LPR）為基礎(chǔ)，加計(jì)30—50%計(jì)算。根據(jù)該規(guī)定，當(dāng)違約方不履行金錢債務(wù)或者履行金錢債務(wù)不符合約定，而當(dāng)事人對(duì)于如何計(jì)算約定支付日至實(shí)際支付日之間的逾期付款損失未作出約定的情況下，人民法院可以違約行為發(fā)生時(shí)的LPR為基礎(chǔ)加計(jì)30—50%計(jì)算逾期付款損失。在判斷約定違約金是否過高時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)以對(duì)債權(quán)人造成的損失為基準(zhǔn)。對(duì)此實(shí)踐中依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是實(shí)際損失，當(dāng)當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%時(shí)，一般認(rèn)定為“過分高于造成的損失”，但若對(duì)此標(biāo)準(zhǔn)機(jī)械適用，可能導(dǎo)致實(shí)質(zhì)上的不公平。
因此，仲裁庭結(jié)合合同履行情況、申請(qǐng)人過錯(cuò)程度、公平原則和誠(chéng)信原則等，綜合衡量、做出裁決：“依據(jù)合同雙方付款及扣款情況，按年利率24%上浮30%標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算滯納金的金額，要求被申請(qǐng)人退還多扣劃的滯納金”，切實(shí)防止了以意思自治為由而放任當(dāng)事人約定過高違約金局面的發(fā)生，踐行了公平正義理念，符合民商事實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。
【典型意見】
現(xiàn)階段由于國(guó)內(nèi)宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化和影響，民商事合同履行過程中違約現(xiàn)象比較突出?；诤贤哂徐`活性、強(qiáng)制性、規(guī)范性的特征，商事主體雙方在進(jìn)行商務(wù)活動(dòng)的過程中也會(huì)在合同中對(duì)違約責(zé)任予以約定，這不僅能夠保障雙方當(dāng)事人商事活動(dòng)進(jìn)程的有序進(jìn)行，同時(shí)也能夠在一方當(dāng)事人違反規(guī)定或者其權(quán)益受到損害時(shí)，提供必要的救濟(jì)渠道。
在檢索相關(guān)裁判文書后，發(fā)現(xiàn)存在合同雙方當(dāng)事人對(duì)違約責(zé)任約定不規(guī)范的情形。一是未能正確適用規(guī)范詞語，如在平等主體之間設(shè)定的“滯納金”條款，在司法實(shí)踐中，存在混用“滯納金”條款導(dǎo)致訴求不被支持的情形，由此造成的損失將自行承擔(dān)。“滯納金”一詞應(yīng)當(dāng)逐漸退出民事領(lǐng)域，而以《民法典》中關(guān)于違約金的相關(guān)條款為參照，達(dá)成一致合意后約束雙方。二是約定的違約金比例不恰當(dāng)，違約金數(shù)額過分高于損失或過分低于損失以至于對(duì)金錢給付義務(wù)一方缺少約束力。
由于疫情影響，當(dāng)前企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況普遍較為困難，在締約過程中應(yīng)當(dāng)規(guī)范詞語使用，并根據(jù)民商事活動(dòng)中誠(chéng)實(shí)信用原則、公平原則，堅(jiān)持以補(bǔ)償性為主、以懲罰性為輔的違約金性質(zhì)，合理調(diào)整違約金數(shù)額，增加違約成本，以約束合同簽訂各方當(dāng)事人能夠盡職盡責(zé)地履行合同約定義務(wù)，確保合同履行以實(shí)現(xiàn)自身的經(jīng)濟(jì)利益。
【法條鏈接】
《中華人民共和國(guó)民法典》
第五百八十五條 當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
仲裁庭：陳建青、卓文彬、江河
仲裁秘書：張路